Обычно по ГПД все хорошо до тех пор пока не возникают вопросы отпуска, больничного, декрета или расторжения договора. В этот момент исполнитель понимает, что его обманули - больничный не оплатят, договор расторгают без компенсации, уведомив за 3 дня. Он начинает разбираться как это получилось, читает договор, изучает интернет, консультируется.

В итоге Исполнитель обнаруживает, что у него есть право обратиться в суд с требованием о признании его сотрудником, а отношений с компанией трудовыми (ст. 19.1 ТК РФ). Это отличный вариант, т.к. все больничные оплатят, отпускные начислят.

Дальше варианта два - суд встанет на сторону сотрудника или суд встанет на сторону компании. Исход заранее предугадать нельзя. Многое зависит от конкретных формулировок договора и наличия дополнительных доказательств трудового характера отношений у исполнителя (переписки, свидетели, инструкции).

В большинстве случаев, если договор ГПД составлен грамотно и компания не издавала официальных документов, в которых исполнители приравниваются к сотрудникам, то у работодателя хорошие шансы и можно попытать счастья в суде. Если ГПД составлен плохо или издавались какие-то кадровые документы по отношению к исполнителю, то дело плохо и лучше договариваться.

Также советуем не переводить штатных сотрудников на ГПД с сохранением того же функционала. В таком случае доказать трудовой характер отношений - не составит труда. Если вы решили устраивать персонал по ГПД лучше это делать сразу.

Обзор апрельского письма ФНС

ФНС 15 апреля опубликовала апреля письмо, в котором обозначило, на что смотрит налоговая при камеральном контроле по самозанятым. Письмо основано на судебной практике с 2017 года. Таблицу ниже стоит иметь ввиду при заключении договоров с самозанятыми, особенно если ваша компания на общей системе налогообложения, так как налоговая любит выявлять подмену трудовых правоотношений и доначислять налоги и сборы.

Риск Как решить
закрепление в предмете договора трудовой функции (выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика) 1. Называйте сторону именно “Исполнителем” или “Подрядчиком”
  1. Укажите, что по письменному согласованию с Заказчиком возможно привлечение третьих лиц. | | отсутствие в договоре конкретного объема работ (значение для сторон имеет сам процесс труда, а не достигнутый результат) | Чем подробнее вы пропишите предмет работ и конечный результат, тем лучше. Можете выдумывать, главное чтобы конечный результат казался масштабным. | | договором установлена ежемесячная в определенной сумме оплата труда | Сделайте привязку оплаты услуг не к определенному числу месяца, а к моменту подписания акта, а акт в свою очередь можете подписывать после определенного этапа, например 1.5 месяцев. | | выполнение работы по трудовому договору предполагает включение работника в производственную деятельность Общества; | Избегайте указания в договоре ГПХ того, что Исполнитель взаимодействует с вашими структурными подразделениями, особенно со схожим функционалом. (Например при создании ГПХ договора с маркетологом категорически запрещено указывать, что самозанятый маркетолог создает допустим маркетинговую стратегию совместно со штатным) | | в течение календарного года размер вознаграждения не меняется (необходимо учитывать, что формирование вознаграждения за фактически отработанные дни противоречит правилам вознаграждения по договорам гражданско-правового характера); | Необходимо изменять размер вознаграждения за Услуги по ГПХ хотя бы после завершения определенного этапа работ и желательно чтобы этапы работ оплачивались по разному. | | трудовой договор предусматривает подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность; | Исключить упоминание дисциплинарной ответственности. Только штрафы. Даже если вы хотите прописать, что исполнитель оказывает услуги на территории организации (что является само по себе риском) ни в коем случае не прописывайте, что он ознакомился с требования пожарной безопасности, произведен СОУТ и т.п. | | договоры носят не разовый, а систематический характер и заключаются на год или до окончания календарного года; | Не рекомендуется ставить срок действия договора “до конца года” или “на год”, оптимальный вариант - прописывать конкретный срок договора причем срок, соответствующий графику оказания услуг. Лучше планировать срок меньше или больше чем год, причем без автоматической пролонгации. Рамочные договоры также не приветствуется, рекомендуется заключать именно новые разовые договоры, а не продлять действие одного и того же договора приложениями. | | договорами возложена материальная ответственность на фактического исполнителя работ; | Материальная ответственность свойственна трудовым правоотношениям, поэтому опять же, не прописываем. | | из условий договора следует, что обеспечен контроль со стороны работодателя; | Такой пункт зачастую встречается, что “Исполнитель обязуется предоставлять отчет о проделанной работе и ходе ее выполнения Заказчику” такой пункт рекомендуется исключить из ГПХ с СЗ. | | инфраструктурная зависимость (работы осуществляются материалами, инструментами, оборудованием и на территории Общества); | Рекомендуется не предоставлять самозанятым средства труда. Необходимо согласовать то, что самозанятый выполняет работу своими силами, а не, например, из давальческого сырья. | | централизованное предоставление отчетности в налоговый орган по телекоммуникационным каналам в один период либо по доверенности сотрудниками Общества. | Самозанятый должен самостоятельно предоставлять отчетность со своего личного устройства. Использование компьютера Заказчика нежалательно. |

Чем плохо признание отношений трудовыми:

  1. Трансформация ГПД в трудовой договор со всеми вытекающими (кадровый учет, условия труда, больничные, отпуска)
  2. Обязанность восстановить на работе (если ГПД был расторгнут)
  3. Выплата заработной платы за весь период разбирательства = (среднегодовой заработок по ГПД) Х (срок с даты расторжения договора до даты восстановления на работе)
  4. Уплата взносов в ФСС (2,1%) за весь срок действия ГПД
  5. Возмещение морального вреда
  6. Штраф по ч. 4 ст. 5.27 КоАП - 50-100 тыс. руб. за каждый случай

Главный способ минимизации этого риска

Не использовать слова, которые ассоциируются с трудовыми отношениями или содержаться в трудовом кодексе. Это относится как к тексту договора ГПД, так и к любой коммуникации между клиентом и исполнителями по договору ГПД (объявление о работе, переписки, общение, инструкции и т.п.).

Это довольно просто, но тем не менее достаточно эффективно, т.к. суды, трудовая инспекция в первую очередь отсматривают договор на предмет формальных признаков трудового договора.

Список самых частых стоп-слов и их аналогов привожу ниже: